案例及材料由北京大成（沈阳）律师事务所王素莹律师团队提供
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提问
员工拒绝加班，用人单位能否以其不服从工作安排为由解除劳动合同？
案例
胡某于8月28日到公司上班，从事激光焊接工作，工资实行计件制。9月5日下午下班后，公司要求胡某加班，胡某未接受。同月7日，公司以胡某9月5日晚不服从工作安排为由，对胡某作出罚款200元的处罚，胡某不服处罚决定，双方因此发生纠纷，公司于同日解除了与胡某的劳动关系。后胡某以公司违法解除劳动合同为由向仲裁委员会申请仲裁，要求撤销公司作出的处罚决定，赔偿经济补偿金。该委支持了胡某的请求。公司不服，诉至一审法院。
裁判
一审法院认为，劳动者完成正常的工作任务后是否需要延长工作时间，取决于劳动者的自愿，用人单位无权强行要求劳动者延长工作时间。然而，公司在未征得胡某同意的前提下要求胡某加班，并因胡某拒绝加班而解除其劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项的规定，系违法解除劳动合同，依法应支付胡某经济补偿。公司关于不应支付胡某经济补偿的辩解理由不能成立，不予采纳。胡某在公司上班4年零10天，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，公司应支付胡某经济补偿的数额为4.5个月工资。一审法院判决公司支付周某经济补偿金。
公司不服，提出上诉。二审法院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十一条规定，用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时。本案，胡某于9月5日完成当日工作后，公司要求胡某加班，应当与胡某协商，征得胡某本人同意。公司在胡某拒绝加班的情形下，以胡某不服从工作安排为由对胡某作出处罚决定，是变相强迫胡某加班，该行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条“不得强迫或者变相强迫劳动者加班”的禁止性规定，胡某有权拒绝，且其拒绝加班不应视为不接受单位工作安排或违反单位规章制度。公司以胡某严重违反单位规章制度为由解除劳动关系系违法解除，本应依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，按照经济补偿标准的二倍支付胡某违法解除劳动合同的赔偿金，但因胡某在一审中只请求按照经济补偿金的标准支付，系其对自己民事权益的合法处分，故法院对此予以维持。二审法院判决驳回公司上诉请求，维持一审判决。
结论
员工拒绝加班，用人单位不能以其不服从工作安排为由解除劳动合同。
律师点评
实践中，部分用人单位误认为，因生产经营需要安排劳动者加班属于自主经营决定的范畴，只要支付加班费，劳动者就不得拒绝加班。而实际上，根据《劳动合同法》第三十一条规定“用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。”《劳动法》第四十一条“用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时。”由此可以看出，用人单位要求劳动者加班的应取得劳动者同意，劳动者不同意加班的不得强迫劳动者加班。劳动者休息权属于法定权利，不得随意剥夺。用人单位因劳动者不同意加班而解除劳动合同，与法律规定相悖，是违法解除。
但也存在例外情况，即根据《劳动法》第四十二条、《劳动部贯彻《国务院关于职工工作时间的规定》的实施办法》第七条的规定，在自然灾害、危害公共安全和公共利益等四种情况下，用人单位可以不经过协商直接决定延长工作时间。
法条链接
《劳动法》第四十一条用人单位由于生产经营需要，经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时，但是每月不得超过三十六小时。
第四十二条有下列情形之一的，延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制：
（一）发生自然灾害、事故或者因其他原因，威胁劳动者生命健康和财产安全，需要紧急处理的；
（二）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；
（三）法律、行政法规规定的其他情形。
关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见第七十一条协商是企业决定延长工作时间的程序（劳动法第四十二条和《劳动部贯彻<国务院关于职工工作时间的规定>的实施办法》第七条规定除外），企业确因生产经营需要，必须延长工作时间时，应与工会和劳动者协商。协商后，企业可以在劳动法限定的延长工作时数内决定延长工作时间，对企业违反法律、法规强迫劳动者延长工作时间的，劳动者有权拒绝。若由此发生劳动争议，可以提请劳动争议处理机构予以处理。
《劳动部贯彻《国务院关于职工工作时间的规定》的实施办法》第七条有下列特殊情形和紧急任务之一的，延长工作时间不受本办法第六条规定的限制：
（一）发生自然灾害、事故或者因其他原因，使人民的安全健康和国家资财遭到严重威胁，需要紧急处理的；
（二）生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障，影响生产和公众利益，必须及时抢修的；
（三）必须利用法定节日或公休假日的停产期间进行设备检修、保养的；
（四）为完成国防紧急任务，或者完成上级在国家计划外安排的其他紧急生产任务，以及商业、供销企业在旺季完成收购、运输、加工农副产品紧急任务的。
王素莹
北京大成（沈阳）律师事务所高级合伙人。
劳动法讲习所辽宁运营中心主任。
劳动法讲习所辽宁运营中心首席讲师。
沈阳市律师协会政府法律顾问委员会委员。
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